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1.基本案情

某節(jié)能服務(wù)公司承接了某地的余熱發(fā)電鍋爐改造項(xiàng)目后，經(jīng)招投標(biāo)與中標(biāo)某鍋爐公司廠商簽訂《訂貨合同》，約定由節(jié)能服務(wù)公司向鍋爐廠商訂購(gòu)8臺(tái)鍋爐設(shè)備，約定了合同總價(jià)44130000元（含稅，合同總價(jià)由兩個(gè)部分組成，其中設(shè)備價(jià)款（含運(yùn)輸費(fèi)）37130000元；安裝工程價(jià)款（暫定）為人民幣7000000元），交貨地點(diǎn)在某地的余熱發(fā)電項(xiàng)目所在地，質(zhì)保期為設(shè)備運(yùn)行12個(gè)月或設(shè)備到貨18個(gè)月，以及預(yù)期支付款項(xiàng)的違約金為應(yīng)付款項(xiàng)的萬(wàn)分之三每日計(jì)算等內(nèi)容。

后第三方安裝公司進(jìn)行了鍋爐安裝，安裝完后進(jìn)行安裝驗(yàn)收，但未進(jìn)行性能測(cè)評(píng)驗(yàn)收即有其中6臺(tái)鍋爐進(jìn)入了運(yùn)行階段。在運(yùn)行中發(fā)現(xiàn)鍋爐有漏風(fēng)等密封問(wèn)題隨即發(fā)函至鍋爐公司，鍋爐公司進(jìn)行了更換零部件，期間節(jié)能服務(wù)公司陸續(xù)支付了大部分設(shè)備款項(xiàng)。后節(jié)能服務(wù)公司以鍋爐實(shí)際性能與設(shè)計(jì)性能不符、鍋爐公司始終未提出性能測(cè)評(píng)驗(yàn)收為由，拒付剩余11139000元設(shè)備款及安裝費(fèi)，鍋爐公司隨即提起訴訟。

2.訴訟過(guò)程

鍋爐公司訴訟請(qǐng)求如下：（1）請(qǐng)求判令節(jié)能服務(wù)公司支付設(shè)備價(jià)款及安裝費(fèi)余款12539000元及逾期付款違約金（自2017年4月13日起至實(shí)際支付之日止，以12539000元為基數(shù)，按每日萬(wàn)分之三計(jì)付）；（2）一審中，鍋爐公司撤回關(guān)于安裝費(fèi)部分的訴訟請(qǐng)求，請(qǐng)求判令節(jié)能服務(wù)公司支付貨款11139000元及逾期付款違約金（自起訴之日起至實(shí)際支付之日止，以11139000元為基數(shù)，按每日萬(wàn)分之三計(jì)付）。

一審判決結(jié)果如下：節(jié)能服務(wù)公司于判決生效后10日內(nèi)給付鍋爐公司設(shè)備貨款11139000元及逾期付款違約金（自起訴之日起至實(shí)際支付之日止，以11139000元為基數(shù)，按每日萬(wàn)分之三計(jì)付）。

二審判決結(jié)果如下：駁回上訴，維持原判。

3.律師解讀

（1）合同類型

本案是一起買賣合同糾紛，雙方簽訂合同但未進(jìn)行性能測(cè)評(píng)驗(yàn)收確認(rèn)，節(jié)能服務(wù)公司以鍋爐實(shí)際性能與設(shè)計(jì)性能不符與鍋爐公司始終未提出驗(yàn)收為由拒付，已經(jīng)構(gòu)成違約。

（2）爭(zhēng)議焦點(diǎn)

第一，雙方是否進(jìn)行了鍋爐性能的測(cè)評(píng)驗(yàn)收

按照《訂貨合同》的約定，鍋爐不能達(dá)到考核指標(biāo)要求的，節(jié)能服務(wù)公司在支付本期的設(shè)備價(jià)款時(shí)有權(quán)扣減違約金。因此，性能驗(yàn)收測(cè)評(píng)的結(jié)果可以作為調(diào)整設(shè)備價(jià)款最終金額的依據(jù)。訴訟中，節(jié)能服務(wù)公司主張性能的驗(yàn)收測(cè)評(píng)始終未進(jìn)行，鍋爐公司默認(rèn)這一事實(shí)，因此鍋爐未作性能測(cè)評(píng)。

第二，如果未作測(cè)評(píng)驗(yàn)收鍋爐公司是否可以主張?jiān)O(shè)備價(jià)款的余額

本案中，雙方未以書面方式約定由誰(shuí)啟動(dòng)性能測(cè)評(píng)的程序。但是，按照法律規(guī)定，買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)阻止條件成就的，視為條件已成就。節(jié)能服務(wù)公司未及時(shí)檢驗(yàn)測(cè)評(píng)鍋爐的性能，在訴訟中亦未申請(qǐng)司法鑒定和提交證明鍋爐性能不符的證據(jù)，有意阻止履行雙方約定的設(shè)備價(jià)格條款，應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

（3）案例啟示

《合同法》第一百五十八條　當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

當(dāng)事人沒(méi)有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對(duì)標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。

本案中質(zhì)保期最長(zhǎng)為18個(gè)月，節(jié)能服務(wù)公司始終未舉證證明鍋爐存在性能問(wèn)題，且未進(jìn)行第三方檢測(cè)，在訴訟中也未申請(qǐng)技術(shù)鑒定，怠于行使權(quán)利，應(yīng)承擔(dān)不利后果。